英属维京群岛私人信托公司的设立运作对财富管理的启示

近年来，诸多国际金融中心和离岸金融中心相继推出私人信托公司（Ｐｒｉｖａ ｔｅ Ｔｒｕｓｔ Ｃｏｍｐａｎｙ，简称“ＰＴＣ”）服务，旨在发挥信托制度优 势的同时兼顾高净值客户的灵活性安排诉求，京东的Ｍａｘ Ｓｍａｒｔ Ｌｉｍｉ ｔｅｄ（简称“ＭＳＬ”）便是适例。从某种程度上而言，这也激发了国内高净值客 户成立ＰＴＣ的热情。 英属维尔京群岛（简称“ＢＶＩ”）就是这样一个典型的金融中心。总的说来， 在ＢＶＩ设立ＰＴＣ监管宽、收费低。该类公司通常由五类人或机构持有股权：委托 人及其家人、慈善或非慈善的目的信托（ａ ｃｈａｒｉｔａｂｌｅ ｏｒ ｎｏｎ －ｃｈａｒｉｔａｂｌｅ ｐｕｒｐｏｓｅ ｔｒｕｓｔ）、目的信托的受托人（ｔ ｈｅ ｔｒｕｓｔｅｅ ｏｆ ａ ｐｕｒｐｏｓｅ ｔｒｕｓｔ）、承诺限额担保 的有限责任公司和有利于受益人的全权委托信托等。其中朋友或家族的顾问均可成为 ＰＴＣ的董事或工作人员，进而参与ＰＴＣ的经营管理，因此ＰＴＣ有着信任度高、 存续期长、有限责任、自主性强、投资多样等优势。但必须注意，留权需控制在一定 限度内，且满足确保公司基础运营的最低标准，并在家族繁衍和传承中不断把家族精 神升华内化为ＰＴＣ的愿景和使命，践行家族精神的ＰＴＣ传承策略。 宽监管低收费的设立条件 由于ＰＴＣ兼具公司和信托功能，所以想要在ＢＶＩ注册成立ＰＴＣ，不仅要满 足与公司相关的监管要求，还要满足与信托公司相关的监管要求，如《银行与信托公 司法（１９９０）》（Ｂａｎｋ ａｎｄ Ｔｒｕｓｔ Ｃｏｍｐａｎｉｅｓ Ａｃ ｔ ，ＢＴＣＡ，１９９０）、《维尔京群岛商业公司法（２００４）》（ＢＶＩ Ｂｕｓｉｎｅｓｓ Ｃｏｍｐａｎｉｅｓ Ａｃｔ，ＢＣＡ，２００４）、《维尔 京群岛金融服务（豁免）规则（２００７）》（ＢＶＩ Ｆｉｎａｎｃｉａｌ Ｓｅ ｒｖｉｃｅｓ （Ｅｘｅｍｐｔｉｏｎ） Ｒｅｇｕｌａｔｉｏｎ，ＢＳＲ，２００ ７）、《维尔京群岛特别信托法》（Ｖｉｒｇｉｎ Ｉｓｌａｎｄｓ Ｓｐｅｃｉａ ｌ Ｔｒｕｓｔｓ Ａｃｔ，ＶＩＳＴＡ，２００３）等。 基于上述监管政策要求，注册ＰＴＣ需要满足的条件如下：第一，需是满足公司 法的有限责任公司；第二，名称中需含“ＰＴＣ”字样且在其章程中需明确是ＰＴＣ ；第三，按ＢＴＣＡ要求，注册ＰＴＣ需要由持有１类信托牌照的注册代理代为办理 ；第四，ＰＴＣ不得向大众开展信托业务，即不得开展传统的信托业务；第五，ＰＴ Ｃ只能从事“无偿信托业务（ｕｎｒｅｍｕｎｅｒａｔｅｄ ｔｒｕｓｔ ｂｕｓｉ ｎｅｓｓ）”和“关联信托业务（ｒｅｌａｔｅｄ ｔｒｕｓｔ ｂｕｓｉｎｅｓｓ ）”，“无偿信托业务”指的是ＰＴＣ机构本身以及ＰＴＣ的董事等相关从业人员不 得因为该信托业务而收取任何费用，“关联信托业务”主要针对旗下有多个家族信托 的ＰＴＣ而言的，要求两个不同信托的委托人之间是有关联的，“关联”的界定则是 如兄弟姐妹、父子乃至继父子等。 当然，在ＢＶＩ注册成立ＰＴＣ还有如下优惠措施：无需本地董事或授权代表人 、无注册资本要求、无需物理地址，只需提供信托合约复印件等相关材料、只需提供 公司章程和细则条款等，同时，需要代理人在其办公室保存董事和股东名册，其中股 东名册不用公开备案。最后，注册ＰＴＣ的费用含注册费和年费两类，如果是新注册 成立不超过５０００股的新的ＰＴＣ，费用是７５０美元，如果股份超过５０００股 ，则费用加倍，即１５００美元；ＰＴＣ的年费是７５０美元；代理注册的费用将会 高于前述费用，但也不会太高。 综上，我们可以看到在ＢＶＩ注册ＰＴＣ的监管环境较为宽松，同时还有诸多优 惠措施且费用不高，即“宽监管低费用”。 五种可选的ＰＴＣ运营模式 鉴于ＰＴＣ兼具公司和信托功能，所以就ＰＴＣ的运营而言，无外乎持股和管理 两个层面。在ＢＶＩ，ＰＴＣ的持股方式可有五种选择：一是直接由委托人及其家人 持有，但存在被认定为“虚假信托”的嫌疑；二是可由慈善或非慈善的目的信托（ａ ｃｈａｒｉｔａｂｌｅ ｏｒ ｎｏｎ－ｃｈａｒｉｔａｂｌｅ ｐｕｒｐｏｓｅ ｔｒｕｓｔ）持有；三是由目的信托的受托人（ｔｈｅ ｔｒｕｓｔｅｅ ｏｆ ａ ｐｕｒｐｏｓｅ ｔｒｕｓｔ）持有；四是由受担保的有限责任公司持有；五是 由有利于受益人的全权委托信托持有。就ＰＴＣ的管理而言，朋友或家族的咨询顾问 人员均可成为ＰＴＣ的董事或工作人员，进而参与ＰＴＣ的经营管理。 就ＰＴＣ的具体架构安排而言，鉴于ＢＶＩ相关资料的不可得性，我们以尼维斯 为例，尼维斯ＰＴＣ的持股方式有家庭成员持股、非慈善目的信托受托人持股和基金 会等三种模式，研究结果表明基金会持股架构最优，家庭成员持股存在被认定为虚假 信托、不能有效防范死亡风险和债务风险等问题，非慈善目的信托持股的ＰＴＣ架构 则较为复杂等，所以基金会持股模式在三者中最佳。 基金会持股模式架构的第一层是家族成员捐赠成立的多元化基金会（Ｍｕｌｔｉ ｆｏｒｍ Ｆｏｕｎｄａｔｉｏｎｓ）。为何称为多元化基金会？原因在于根据管理 目的和需要，下面可设信托、公司、有限责任公司、合伙企业或传统的基金会等。第 二层和第三层分别是家族办公室和在尼维斯成立的ＰＴＣ，ＰＴＣ下设的第四层则是 可投资于动产、不动产或银行账户的投资控股公司。多元化基金会是该架构的关键环 节，也是该架构的主要组织管理机构，下面可设监事会、管理委员会和秘书处等职能 部门，由家族顾问或家族成员组成，这是家族控制权的具体体现，也是其主要优势和 特点之一。这里需要补充的是，因为基金会并非某个人所有，所以不会存在其他持股 结构那样的潜在风险；家庭成员组成管理委员会行使日常基金会的管理职能，外加第 三层家族办公室架构，拉长了家族成员与ＰＴＣ之间的法律距离（ｌｅｇａｌ ｄｉ ｓｔａｎｃｅ），以便更好地进行风险隔离。 事实上，２０１９年１２月３１日，ＢＶＩ也推出《私人投资基金公司监管（２ ０１９）》（Ｐｒｉｖａｔｅ Ｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ Ｆｕｎｄ Ｒｅｇｕｌａｔ ｉｏｎｓ，２０１９），其中提到基金可以是单位信托（ｕｎｉｔ ｔｒｕｓｔ）， 报备时需要提供受托人的名称和地址等，目前尚无私人投资基金对接ＰＴＣ的架构案 例，更无基金会与ＰＴＣ对接的架构案例。综上，ＰＴＣ的持股不外乎家人持股、 特殊目的信托持股或基金会持股等方式，经营管理也基本是由家人或家人信赖的朋友 或咨询顾问完成。以尼维斯的ＰＴＣ为例，通过对比分析发现，基金会模式最优。事 实上，基金会模式也并非国际独有的模式，曹德旺家族的河仁基金会便是国内版的适 例。 ＰＴＣ的优点和缺点 我们从与个人受托人、机构受托人对比的视角分析ＰＴＣ的优势，同时指出ＰＴ Ｃ潜在的不足之处，即风险所在。 （一）优势：想客户所想，优于机构和个人受托人。 与个人受托人相比，ＰＴＣ的主要优势有六：其一，高度信任性。对个人受托人 的信赖是一个长期渐进过程，如果受托人发生变更，还需要更换受托人，在更换过程 中，家族对个人受托人的信任度是衰减的，但在有限控制权保留的前提下，家族对Ｐ ＴＣ的信任度就非常高。 其二，长期连续性。个人的生命是有限的，而信托的期限可能会超过百年乃至永 久，个人还存在老、病、残、失能或失聪等导致无法行使受托人职责的情况，而ＢＶ Ｉ法律规定ＰＴＣ可存续３６０年，且到期后通过简单程序即可继续存续。 其三，规模经济性。囿于个人受托人的精力或能力所限，可能无法满足家族的所 有信托安排需求，ＰＴＣ的“关联信托”优势可以实现规模经济效应。 其四，有限责任性。个人受托人承担的受托责任可能远超其能力和责任范围，对 ＰＴＣ而言，因为是有限责任公司，所以如果出现重大受托责任风险或其他风险等， ＰＴＣ的赔付则是有限的。 其五，干扰最小化。个人受托人容易受到恶意受益人的各种责难或被其无理请求 所左右等，ＰＴＣ的集体决策机制则可避免上述问题。 其六，精神传承性。ＰＴＣ的委托人在注重物质财富传承的同时更看重精神财富 的传承，即家族价值观和精神的传承，内化于ＰＴＣ的家族精神的连续性必定高于依 赖于个人受托人传承的连续性。 与银行或金融机构等机构受托人相比，ＰＴＣ的主要优势有二：第一，费用最优 性。机构受托人的收费或依据标的资产的金额、或依据其花费的时间等，由于标的资 产多含企业股权等非标资产，所以金额较大且可能需要受托人花费较多的时间去经营 管理公司，进而需要收取高额的费用，不仅如此，有时机构受托人还会对其承担的过 多责任加收风险溢价，而ＰＴＣ则不存在这样的情况，如“电话干预”机制——只有 当受益人向受托人下达经营企业的指令时，受托人才需要去经营公司，这无疑降低了 相关费用。 第二，投资多样性。传统（家族）信托的投资标的多为股票和债券等标准化资产 ，ＰＴＣ可参与对冲基金、期权、私人飞机、游艇、艺术品、奢侈品及企业股权等另 类投资的投资。 最后需要指出的是，ＰＴＣ还可隔离“专业性”个体风险等，因为装入ＰＴＣ的 家族企业越来越国际化、越来越专业化，如跨国钻井平台企业等，一方面可以聘用专 业的ＰＴＣ董事来经营管理家族企业，另一方面如果经营上出现问题，也可由ＰＴＣ 的有限责任性去承担有限责任，即家庭与企业之间风险隔离的“防火墙”。 （二）劣势：运作很专业，仍需外部专业机构护航 反过来，ＰＴＣ的潜在风险有虚假风险、所有权风险和管理风险等。 虚假风险源于控制权保留的“度”的问题，虚假ＰＴＣ也分两种情况，一种是在 信托合约中明确保留委托人权利，即“正式虚假信托”，如信托合约中有“撤销／更 改／修改信托合约的权力、从信托中提取财产的权力、增加或删减受益人的权力、委 任／罢免受托人或信托保护人的权力、更改管辖法律以及有条件或无条件地拒绝受托 人的相关操作等”等条款。另一种则是通过抽屉协议保留委托人权利，如委托人虽然 不在董事会，但在ＰＴＣ的董事会中存在“影子委托人”，再如委托人将自己设定为 保护人的信托等。特别地，关于ＰＴＣ的留权问题，ＢＶＩ的ＶＩＳＴＡ法案给出了 受托人权利的负面清单，即委托人的权利保留：第一，应将是否分配股息的权利留给 董事；第二，不得要求ＰＴＣ分配股息，更不能行使受托人的强制执行权利要求ＰＴ Ｃ分配股息；第三，不得采取任何措施，煽动或支持ＰＴＣ的董事实施任何违反ＰＴ Ｃ职责的行为；第四，不得采取任何措施促使ＰＴＣ任命或罢免任何董事等；第五， 不得关闭ＰＴＣ；第六，根据本法案规定，不得向法院申请与ＰＴＣ有关的任何形式 的救济或补救。 所有权风险主要是针对家庭成员持股的ＰＴＣ而言的，一则该类ＰＴＣ有可能被 认定为虚假信托，理由是“任命ＰＴＣ董事”等及前述相关的权利；二则如果股权所 有人意外离世，其名下的股权处理不当将会导致所有权发生变更。 管理风险的主要表现有二：一是无效管理风险，虚假信托当然存在无效管理问题 ，同时，如果ＰＴＣ的董事缺乏专业素养或专业素养不足，也会引致ＰＴＣ的无效管 理风险；二是保护人风险，应防范因保护人权利过大而带来的道德风险等。 此外，ＰＴＣ还应防范在岸管辖权风险，委托人居住地的税务机关、债权人和心 怀不满的受益人或配偶等都有可能会以各种理由起诉ＰＴＣ的合法性。事实上，任命 在岸的家族成员为ＰＴＣ的董事本身就与信托制度的初衷相违背，因为信托的要义在 于实现所有权、管理权和受益权的分离。税务风险是在岸管辖权风险中的重要风险之 一，因为委托人居住地政府最不愿意看到委托人通过各种安排减少居住地政府的税务 征收。 最后是特殊条款风险，委托人通常会在信托合约中增加影响受托人行使权力的条 款，如“未经所有股东或特别受益人同意，不得买卖或处理信托资产，不得向受益人 分配信托财产或收益等”，如果其中某位股东意外离世，将会影响信托的正常运行， 同时还潜在被认定为“虚假信托”的风险。 面对以上这些并非个人可轻易识别的风险，我们需要专业机构帮助予以甄别，并 给出专业性的对策建议予以防范。 启示建议：信托就是信托 对有意成立ＰＴＣ的高净值客户而言，主要的启示建议有三：首先是风险防范， 要明确“ＰＴＣ是信托”而非单纯受控的“傀儡”，既然是信托，要想保留控制权的 同时又要风险隔离，那是“鱼和熊掌不可兼得的”，要想实现风险隔离，就要保证Ｐ ＴＣ的真实性，即仅保留ＰＴＣ允许的控制权，同时可利用基金会保障控制权、聘用 资深专业董事降低管理风险以及“远离”委托人的在岸司法管辖权，其中“远离”是 司法意义上的，最后是谨防特殊条款“防人害己”。 其次，ＰＴＣ的利益相关方（委托人、受托人、受益人和保护人等）每年或每两 年应召开一次集体会议，管理层汇报工作情况，受益人对管理层的工作提出进一步的 建议要求等，由此再加上完美的ＰＴＣ架构设置在某种程度上可部分消除受益人之间 的分歧以及受益人对管理层的误解等。 最后，家庭成员应更新内化家族精神的ＰＴＣ的愿景和使命，更新不用太频繁， 但每一代人应更新一次，保障家族精神永续传承。 事实上，ＰＴＣ旨在实现控制权保留、灵活性和隔离性等功能的完美结合。我们 发现国内的诸多实践也可部分实现ＰＴＣ的相关功能：一是平安信托曾推出的家族办 公室融合家族信托的发展模式，该团队主要成员近期设立了泓湖百世全球家族办公室 ，提供境内外一体化传承服务；二是近代盛宣怀家族的愚斋义庄模式，愚斋义庄负责 盛宣怀遗产的子女分配和公益慈善安排（行使信托功能），下设含家族成员并由理事 长（首任理事长是盛宣怀夫人）负责的理事会机构（保留控制权），分配遗产的交易 安排和董事会的更迭机制兼具灵活性和稳定性，通过公开登报等保障义庄机制的隔离 性，董事会成员中含律师和公益慈善等专业人员，保障义庄运作的专业性；三是新时 代族谱、祭田和宗祠等三大家族要素的再造，族谱旨在实现家族精神的凝聚和传承， 祭田和学田等实现家族物质财富的传承，而宗祠则是家族事务或争议的合议或处理场 所，其中族谱每十年或一代人至少要更新一次。显见，对不能或不愿在海外注册成立 ＰＴＣ的高净值客户而言，也可通过国内的相关机制安排实现ＰＴＣ的相关功能。 [32] \t